办离婚期间强行发生性关系是强奸吗

【案例一】：

2006年10月，小孙经人介绍与小金相识，两人于2008年正式登记结婚。在领取结婚证书的当晚，小孙提出要与小金发生性关系，遭到小金的拒绝。之后，双方从未共同生活，财产也各归自己所有。2010年3月小金向A人民法院起诉离婚。同年5月18日，A人民法院认为双方感情尚未达到破裂程度，驳回小金要求与小孙离婚之诉，双方均未上诉（被害人原拟过6个月再起诉离婚），判决于2010年6月9日生效。2010年6月14日13时许，小孙至A区电子有限公司小金工作单位门口，强行将小金拉上出租车，带至A区小孙的暂住处，采用言语威胁、殴打等手段，强行与小金发生性关系。2010年6月15日凌晨，公安机关接群众报警后至现场将小金解救，同时将小孙抓获。2010年6月21日，小金再次向A区人民法院起诉要求与小孙离婚。同年7月28日，A区人民法院作出准予小金与小孙离婚的判决。

【法院观点】：

A区人民法院经审理认为，小孙违背妇女意志，采用暴力、威胁手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。

【律师观点】：

在司法实践中，根据最高院主办的《刑事审判参考》中《王卫明强奸案——丈夫可否成为强奸罪的主体》里关于对该案件的裁判理由总结，应具体问题具体分析，在婚姻正常存续期间，虽存在一方强迫另一方的行为，但不存在“奸”这一行为，“奸”只存在于非夫妻关系之间，所以不能认定为强奸罪，但在离婚冷静期、或两地分居的情况下，就可成立强奸罪。

【法条链接】：

《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定：已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。